Блогеры и закон: Практические советы адвоката

Содержание

1. Какую форму работы для блогера предпочтительно выбрать: ИП или самозанятость?
2. Какую систему налогообложения мне как блогеру выбрать?
3. Как в других странах налогооблагаются блогеры или это выдумки только нашего законодательства?
4. Могу ли я вести блог и получать деньги просто как физическое лицо?
5. Нужно ли блогеру регистрироваться в качестве предпринимателя?
6. Чем грозит неуплата налогов?
7. Как правильно организовать свою деятельность, когда уже «вышел на обороты» и стал известным?
8. Вы постоянно говорите, что главным в организации моей работы должен быть адвокат, а не юрист или юридическая фирма. В чём разница? Ведь адвокат нужен только в суде.
9. Должен ли я модерировать комментарии под своими постами, чтобы никто из моих подписчиков своими репликами не нарушал закон? Отвечаю ли я, как владелец блога, за их действия?
10. Тогда какая конкретно юридически информация запрещена к распространению в Интернете?
11. Какова налоговая ответственность за разные виды информации и рекламы?
12. Как небольшой компании запустить рекламу через блогеров и все грамотно организовать с точки зрения бухгалтерии?
13. Занимаюсь блогингом уже три года, никогда не было вопросов ни ко мне, ни к моим клиентам. Всегда честно платил налоги. Тем не менее, сейчас и я, и один из контрагентов находимся в процессе судебного разбирательства. В частности, возникли претензии, связанные с неуплатой по продвижению конкретного товара. Но записи в блогах были моим частным мнением, а не рекламой. И вознаграждения я за это не получал. Сегодня, оказавшись в такой ситуацией и взаимодействуя с правоохранительными органами, на какую реальную помощь я могу рассчитывать, к кому обращаться?
14. Необходимо ли маркировать рекламу в Телеграм?
15. Что нужно делать, чтобы соответствовать требованиям нового закона о маркировке рекламы? Какие санкции за неисполнение и кто несет основную ответственность?
16. Необходимо ли маркировать как рекламу рекламные материалы, размещаемые на собственном Интернет-ресурсе и как быть с пресс-релизами?

Возникающие в последнее время у блогеров юридические проблемы – это не просто верхушка айсберга, а лишь маленькая льдинка на этой верхушке. Ни простой юрист, ни тем более бухгалтер или налоговый консультант (который не обязательно имеет юридическое образование), – никто, кроме действующего адвоката – не может знать в режиме «сейчас и здесь» все тонкости правоприменения и последствия действий или бездействия. Это понимает все больше предпринимателей, бизнесменов, и, конечно, блогеров. Вместе с тем проблема правильного выбора адвоката существует. Блогеры, будучи популярными и известными людьми, нередко склоны выбирать адвокатов «подобных себе»: ведущих блоги, популяризирующих себя и свою работу. Но правда в том, что действительно опытные компетентные адвокаты не рекламируют себя, у них нет на это времени. Как и действительно успешный блогер работает именно блогером, а не подрабатывает инженером на заводе, так и правильный адвокат посвящает все свое время непростой адвокатской деятельности.

Какую форму работы для меня, как для блогера, предпочтительно выбрать: ИП или самозанятого? Какие сложности могут возникнуть в том или ином случае?

На вопрос «Кем быть?», то есть какую форму деятельности выбрать, ни один добросовестный квалифицированный и опытный адвокат не предложит универсального ответа. Для правильного ответа, как минимум, надо знать сферу деятельности, ее механизм, на чём планируется зарабатывать («марафоны», прямая или нативная реклама и пр.), планируемые обороты, сколько людей работает или будет работать, как оформлены с ними правоотношения (договора и пр.: они «физики», ИП, самозанятые, аутсорсинг, аутстафинг и др.) и т.д. Также надо знать где вы (блогер, владелец канала) находитесь физически в момент приема платежа: на территории РФ или заграницей? В дружественной или не дружественной стране? Важны и многие другие обстоятельства, например подходы к исполнению требований по защите носителей персональных данных в соответствии российскими ФЗ и с DGPR.
Но главное, что следует помнить – любая, даже самая правильно организованная модель, юридическая конструкция является временной, разработанной «на сейчас», ведь блогер развивается, меняется и масштабируется его деятельность, происходят изменения законодательства и правоприменительной практики, в том числе и уголовной. То, что сейчас верно и правильно, через полгода уже может стать неверным.

Вообще, в фундаменте здесь лежит вопрос принципов организации работы. Общепринято мнение, что налоги должен рассчитывать бухгалтер или налоговый консультант (причем, очевидно, их компетенция важна: обслуживание блогера-тысячника – это один уровень, а для блогера-миллионника потребуется уже другой). И, полагаясь на этих специалистов, блогеры часто совершают ошибки, потому что бухгалтер, который «всегда так работал и никогда не попадался», предлагает блогеру ту или иную конструкцию взаимодействия с государством (в части уплаты налогов), не зная, например, что уже 3-5 лет применение данной модели понимается как состав преступления и являются предметом уголовного преследования. Либо такой бухгалтер работал в фирме, которая имеет относительно небольшой годовой доход в 5-10 млн руб., и это является одним «локусом» контроля со стороны фискальных органов, другое же дело, когда фирма начинает зарабатывать, скажем, миллиард в год.
Еще пример (и здесь очень много жалоб): участники «марафонов» заявляют, что они стали потерпевшими в мошенничестве: блогер изначально заявляет одно, во время лекций (марафона) говорит другое, участник слышит третье, а остается в памяти – четвёртое. Кто оценивает данные марафоны/лекции на предмет мошенничества? Если автор обещает, что расскажет психологические механизмы, как стать счастливым или что необходимо для этого делать с точки зрения психологии, но при этом он не является дипломированным психологом, то возможно ли это расценить как мошенничество? Аналогично марафоны по фитнессу и спорту, проводимые людьми без соответствующего профильного образования.

Правильный вопрос не «как платить налоги правильно», а как выстроить свою деятельность, так, чтобы всегда правильно платить налоги и никогда не нарушать законодательство, в частности, уголовный кодекс. И если сегодня надо платить одну сумму, а завтра – другую (например, изменились источники доходов или законодательство), то это уже не только вопрос расчета самой суммы. Здесь принципиален механизм, выстраивание процесса работы и наличие того, кто за этим процессом постоянно следит. Естественно, это не блогер, а профильный специалист.
А кем быть блогеру – сегодня самозанятым, завтра ИП, послезавтра создать ООО, а через месяц снова ИП, которого нанимает ООО – зависит от конкретной ситуации у конкретного человека в конкретный период времени (т. н. «триединство запроса») и, повторюсь, правильно законно организованного процесса и не только в налоговой сфере.
На старте же, при малом доходе, скорее может быть интересен статус самозанятого, который ограничен 2,4 млн рублей в год. Однако сложности здесь могут быть те же: изменение практики, изменение объёма деятельности, изменение принципа деятельности.

Какую систему налогообложения мне как блогеру выбрать?

Единственно ответа на данный вопрос не существует. Все зависит от задач, которые стоят.

Для начала Вам необходимо определиться с ключевыми моментами:

• Будете ли Вы осуществлять деятельность самостоятельно или с партнерами?
• Будете ли Вы нанимать работников?
• В каком регионе планируете вести деятельность?
• Какие товары или услуги Вы собираетесь производить/оказывать?
• Какой источник дохода у Вас будет?
• Кто Вам будет платить: физические лица, ИП или организации?
• Это будут разовые платежи или постоянный, систематический доход? И т.д.

В общем виде выбор системы налогообложения, и соответственно, возможного юридического статуса блогера можно свести к четырем положениям:

1. С кем блогер планирует работать? (организация работы)
2. На чём он планирует зарабатывать? (планируемого источника дохода)
3. Сколько он планирует зарабатывать? (планируемой величины дохода)
4. Как часто он планирует получать деньги от одних и тех же контрагентов? (систематичность получения дохода)

Если платежи будет разовые, не систематические и поступать деньги будут от организаций или ИП, то можно ограничится просто НДФЛ, переложив ответственность на его уплату на своих контрагентов или самому декларировать свой годовой доход по форме 3-НДФЛ и платит с него налог по ставке 13%.

Если деятельность блогера принимает более системный и постоянный характер, то кроме уплаты НДФЛ доступны следующие варианты налогообложения, каждый из которых конечно имеет свои достоинства и недостатки, которые в самом общем виде можно описать следующим образом:

1. Общая система налогообложения (ОСНО)

Достоинства: нет ограничений по видам деятельности, отсутствует лимит по доходу, возможно набирать любое количество работников;

Ограничения: высокие налоговые ставки, обязательное декларирование, обязательное осуществление страховых взносов, осуществления процедур регистрации.

2. Упрощённая система налогообложения (УСН)

Достоинства: возможность осуществлять большинство видов деятельности (, возможно набирать работников (но существует градация лимитов работников), главное – льготные налоговые ставки: 6% (налог только на доходы) или 15% (налог на доходы минус расходы) (или 8% или 20%), возможность продолжения налоговых каникул для ИП.

Ограничения: Существующая градация лимитов величины доходов (в 2023 году максимальный доход для УСН — 251,4 млн руб.), обязательные страховые взносы, непростая процедура регистрации, возможность потери права на УСН.

3. Автоматизированная упрощенная система налогообложения (АУСН)

Достоинства: ФНС предлагает данный вид как режим, свободный от отчетности для снижения непроизводственных издержек, отсутствие страховых взносов (кроме фиксированной суммы 2217 рублей в год), отсутствие декларирования, автоматический расчёт налога, минимальная налоговая отчетность (или ее отсутствие).

Основные ограничения: лимит годового дохода – 60 млн рублей, численность работников – не более 5, система доступна не во всех регионах, расчетный счет должен находится только в уполномоченном банке, налоговый период только один месяц, ограничены те же виды деятельности, что на УСН, а также деятельность на основе договоров поручения, комиссии, агентирования и т.д. необходимо уплатить минимальный налог 3% от всех доходов независимо от обстоятельств

4. Налог на профессиональный доход (НПД). Для так называемых самозанятых

Достоинства: низкая налоговая ставка, максимально упрощенная регистрация, нет необходимости сдавать отчетность, не нужно платить страховые взносы.

Ограничения: установлен лимит доходов в 2,4 млн рублей, нельзя привлекать работников, нельзя иметь (единственного) работодателя – доход должен поступать от нескольких клиентов, нельзя получать доход от использования имущества, нельзя осуществлять определенные виды деятельности.

Поэтому при выборе системы налогообложения необходимо моделировать расчёт налоговой нагрузки на разных системах налогообложения, соотносить ее с особенностями своей деятельности, потому что суммы платежей в бюджет могут отличаться в разы, а соблюдение закона требует внимательности и скрупулёзности.

Как в других странах налогооблагаются блогеры или это выдумки только нашего законодательства?

В других странах при налогообложении блогеров учитывается виды доходов и фискальные органы склонны рассматривать блогера как индивидуального предпринимателя или самозанятого в зависимости от вида и типа источника получаемых доходов.

Примеры.

В США блогеры на общих основаниях самостоятельно заполняют налоговые декларации, указывая все свои доходы, и уплачивают причитающийся налог. Обычно требуется уплата «вмененного налога» (Estimated tax) — авансовых платежей по подоходному налогу — 15 апреля, 15 июня, 15 сентября и 15 января следующего года, рассчитанных исходя из планируемых доходов и вычетов. По итогам финансового года рассчитывается финальная сумма налога и производится окончательный расчет.

В Великобритании получение регулярного дохода от продажи товаров и услуг, в том числе онлайн (включая получение комиссионных вознаграждений и переводов от посетителей блога), считается предпринимательской деятельностью. Поэтому блогер должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя (sole trader) до 5 октября года, следующего за годом фактического начала деятельности. Он должен задекларировать свой доход, применимые вычеты.

Во Франции получение регулярного дохода от продажи товаров и услуг (в том числе онлайн), включая получение комиссионных вознаграждений и переводов от посетителей блогов, считается предпринимательской деятельностью. Блогер должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя (entrepreneure).

В Сингапуре существуют инструкции для блогеров и ютуберов, которые относятся к предпринимателям в области социальных медиа.

В Чехии получение регулярного дохода от продажи товаров и услуг, в том числе онлайн, считается предпринимательской деятельностью. Блогер должен зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя и декларировать свой доход. Расходы на создание контента, равно как и большинство расходов, связанных с ведением бизнеса, квалифицируются как вычитаемые.

Могу ли я вести блог и получать деньги просто как физическое лицо?

С правовой точки зрения российский блогер может, например:

• заключать договоры гражданско-правового характера с рекламодателем или иными компаниями, которые будут выполнять функции налогового агента и уплачивать с выплачиваемых доходов страховые взносы;
• зарегистрироваться как индивидуальный предприниматель или самозанятый и в таком случае декларировать свой доход и применимые вычеты и уплачивать соответствующие налог и страховые взносы.

Министерство финансов в своём письме от 20.01.2022 №03-04-05/3111, отвечая на вопрос об уплате НДФЛ, а также страховых взносов при получении дохода от размещения рекламы в блогах в сети Интернет, в том числе налогоплательщиками НПД, сообщила, что:«…исходя из положений пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — Гражданский кодекс) предпринимательской деятельностью является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли, в частности от оказания услуг. Согласно положениям пункта 1 статьи 23 Гражданского кодекса гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым данного пункта. На основании подпункта 2 пункта 1 статьи 419 и пункта 1 статьи 430 Кодекса индивидуальные предприниматели, не производящие выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, признаются самостоятельными плательщиками страховых взносов за себя на обязательное пенсионное страхование и обязательное медицинское страхование. Таким образом, если указанные в обращении физические лица, получающие доход от размещения рекламы в своих блогах в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, являются индивидуальными предпринимателями, то они согласно положениям подпункта 2 пункта 1 статьи 419 и пункта 1 статьи 430 Кодекса обязаны уплачивать страховые взносы. Одновременно обращаем внимание, что на основании статьи 2 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход» (далее — Федеральный закон N 422-ФЗ) физические лица, как зарегистрированные, так и не зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, вправе применять специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» (далее — НПД) при соблюдении определенных условий, установленных данным Федеральным законом. Исходя из положений части 11 статьи 2 Федерального закона N 422-ФЗ индивидуальные предприниматели, указанные в подпункте 2 пункта 1 статьи 419 Кодекса и применяющие специальный налоговый режим НПД, не признаются плательщиками страховых взносов за период применения данного специального налогового режима. При этом необходимо отметить, что все налогоплательщики, применяющие специальный налоговый режим НПД, вправе добровольно вступить в правоотношения по обязательному пенсионному страхованию, обратившись в соответствующий территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации. Индивидуальные предприниматели, применяющие специальный налоговый режим НПД, также вправе добровольно вступить в правоотношения по обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, обратившись в соответствующий территориальный орган Фонда социального страхования Российской Федерации».

Нужно ли блогеру регистрироваться в качестве предпринимателя?

Блогер может зарегистрировать статус ИП или не делать этого.

В Письме от 16.06.2021 № БС-4-11/8412@ ФНС России разъяснила, что доходы блогеров – российских налоговых резидентов – признаются объектом обложения налогом на доходы физических лиц и облагаются по ставке 13%.

Физические лица самостоятельно исчисляют и уплачивают налог с полученного дохода и подают налоговую декларацию 3-НДФЛ в налоговый орган не позднее 30 апреля года, следующего за отчетным налоговым периодом. Если блогер работает как ИП, то доход облагается налогом в соответствии с применяемой им системой налогообложения.

В ряде случаев блогеры предпочитают не оформлять специальный статус, а уплачивать налог на доход физических лиц (НДФЛ). Если средства такому лицу перечисляют ИП или компании, самостоятельно платить налог не нужно — этим будет заниматься сторона, производящая выплату. Однако если доход поступает от физических лиц (как чаще всего и происходит) либо от зарубежных организаций, блогер обязан самостоятельно задекларировать такой доход в установленные законом сроки. Но, как было указано ранее это подходит для лиц, получающих небольшой и несистематический доход.

Здесь есть еще несколько очень важных аспектов.

В общем виде юриспруденция работает с так называемыми правовыми статусами человека, которые предопределяют перечень прав и обязанностей у человека. Даже в течение дня каждый человек не раз меняет различные статусы, даже не задумываясь об этом. Поясню на примере. Скажем, вы вышли из дома и пошли на работу. В соответствии с ПДД – вы уже пешеход, который обязан переходить дорогу на зеленый, двигаться с определенной стороны улицы и т.д. Затем вы сели за руль, и теперь у вас правовой статус водителя – это иной, по сравнению со статусом пешехода, перечень прав и обязанностей. Вы пришли в офис и перестали быть пешеходом или водителем (но остались в правовом статусе автовладельца) и стали работником. Другими словами, перечень конкретных прав и обязанностей возникает у вас в соответствии с положениями законов, которые определяют содержание того или иного правового статуса. Даже, если в настоящее время правовой статус не определен каким-то конкретным законом, это не означает, что он отсутствует по содержанию или его нельзя определить по характеру деятельности. В этом случае используют принцип «по аналогии» и разумности объяснения. Не надо полагать, что это изобретения современности – эти принципы восходят к положениям римского права, как например и тот, который гласит: «покупатель должен проявлять осмотрительность». При этом, повторюсь, следует помнить, что любое действие (или бездействие) порождает правовые последствия.

Так и с блогингом. Действительно, правовой статус блогера в настоящий момент не определен. Профессия блогер (или вид профессиональной деятельности) в настоящий момент отсутствует в соответствующих нормативных документах. Но это не означает, что нет профессиональной деятельности по содержанию. Блогер – это человек, который принял СОЗНАТЕЛЬНОЕ решение, сделать доступным своё мнение по тому или иному вопросу НЕОГРАНИЧЕННОМУ числу лиц. И в этом фундаментальное отличие блогинга от личной переписки, т. е. обмена сообщениями между двумя или несколькими пользователями между собой.

Далее. Вы планируете осуществлять деятельность, то есть получать доход. При этом осуществление незаконного предпринимательства, то есть осуществление деятельности без соответствующей регистрации, аккредитации и проч., запрещено

Поэтому для лиц, получающих систематический доход от деятельности (по факту занимающихся предпринимательством), вариант уплаты налогов установленного для физлица скорее всего не подходит. В этом случае необходимо определиться со своим экономическим статусом, иначе блогеру грозит административная (ст. 14.1 КоАП РФ), а в некоторых случаях и уголовная (ст. 171 УКРФ) ответственность за незаконное предпринимательство.

Что будет, если вообще не регистрироваться (помимо вышеуказанного)? В этом случае возникает системная угроза для блогера. Ведь он зарабатывают не только на распространении реклама, на в процессе деятельности может реализовывать товары, работы и услуги (например, продавать обучающие курсы, семинары). Если блогер при этом никак не зарегистрирован, налоговая ФНС всё равно считает его предпринимателем: если физическое лицо получает доходы от деятельности, не заявленной в качестве предпринимательской, но при этом деятельность таковой является по факту, на него распространяется режим налогообложения, установленный для ИП. При этом ФНС доначислит налог, предусмотренный для ОСНО (то есть по максимальной ставке) поскольку другие режимы налогообложения требуют заявительного порядка, а блогер не заявлял о желании их применять.

Чем грозит неуплата налогов?

В зависимости от вида и тяжести правонарушения законодательством предусмотрены наказания от штрафов до реального лишения свободы. Меру наказания определяет суд, наказание может быть как административным, так и уголовным, это зависит от вида деяния (умышленно / неумышленно) и его тяжести (то есть размером невыплаты).

В качестве основных санкций можно указать следующие:

• ст. 119 НК РФ. За непредставление в установленный срок налоговой декларации предусмотрен штраф в размере от 5% до 30% от суммы налога, но не менее 1000 рублей;
• ст. 122 НК РФ. За неуплату или неполную уплату сумм налога предусмотрен штраф в размере 20-40% от неуплаченной суммы;
• ст. 75 НК РФ. При выявлении просрочки по уплате налогов ежедневно начисляется пеня в процентах от суммы недоимки по ставке для физических лиц, включая ИП — 1/300 ключевой ставки Центробанка;
• ст. 198 УК РФ. За уклонение от уплаты налогов путем непредставления налоговой декларации или путем включения в нее заведомо ложных сведений, в крупном размере (2,7 млн рублей в течение 3-х финансовых лет подряд) предусмотрен штраф в размере 100-300 тысяч рублей или в размере дохода за период от 1 до 2 лет, либо принудительные работы на срок до 1 года, либо арест на срок до 6 месяцев, либо лишение свободы на срок до 1 года.

Если указанное деяние совершено в особо крупном размере (13,5 млн рублей в течение 3-х финансовых лет подряд) назначаются штрафы в размере 200-500 тысяч рублей или в размере дохода за период от 1,5 до 3 лет, либо принудительные работы на срок до 3 лет, либо лишение свободы на срок до 3 лет.

Как правильно организовать свою деятельность, когда уже «вышел на обороты» и стал известным? Очень боюсь, что окажусь следующим. Боюсь, что придут ко мне. Кто может мне дать совет?

Для начала обратимся к мировой практике. Устоявшейся мировой практикой является то, что в центре организации бизнесов самозанятого известного человека – кинозвезды, музыканта, инфлюенсера – находится адвокат (или поверенный: solicitor в Великобритании, attorney of law в США, адвокат в других странах), который и представляет интересы, и регулирует все процессы организации бизнеса в интересах данного человека. Важно: это не просто юрист, а именно адвокат.

В правильно организованном бизнесе бэкофис всегда возглавляет адвокат, который имеет опыт уголовного правоприменения и точно понимает, где у человека есть риски совершить преступление, в том числе, случайно. А мы видим, что люди совершают не только налоговые уголовные преступления, но и не налоговые. И не просто экономические преступления, а, например, такие тяжкие составы как мошенничество. Это не чистая «экономика», каковой являются отмывание денег и дробление бизнеса. Уповать же на то, что налоговый консультант спасёт от этого – бессмысленно. Налоговый консультант часто вообще не юрист, но даже если юрист, то достаточно ли хорошо он понимает взаимосвязи налогового права с уголовным, не имея соответствующего опыта. Он не представляет, как и где человек может нарушить закон – потому что не знает закон и его правоприменение в той мере, в которой его знает действующий адвокат. В свою очередь бухгалтер – это лицо, которое только считает баланс; он не должен давать правовые советы (налоговые или иные) – это не функция бухгалтера. И уж точно, бухгалтер редко понимает, что в уголовном праве есть состав преступления «дробление бизнеса», и как данный состав понимают суды разных регионов, а как понимается мошенничество. Понятно, что такое «завышение» роли бухгалтеров возникло у нас в стране в постсоветской школе (еще в конце 80-х, начале 90-х годов) на фоне дефицита квалифицированных специалистов, но исправлять это необходимо как можно скорее.

Наконец, важно помнить, что наращивая доходы, следует растить или менять и своих помощников. Да, возможно, для блогера, у которого доход, условно, 1000 рублей в месяц, привлекать высококвалифицированного адвоката экономически нерентабельно. Но когда блогер начинает зарабатывать, скажем, миллионы рублей в год, оставаться все с тем же специалистом-консультантом, с которым он начинал, часто оказывается слишком рискованно: для работы с серьезными оборотами и квалификация должна быть соответствующая.

Вы постоянно говорите, что главным в организации моей работы должен быть адвокат, а не юрист или юридическая фирма. В чём разница? Ведь адвокат нужен только в суде.

Надо понимать разницу между адвокатом и юристом/юристом-инхаусом/юридической фирмой. По большому счёту они являются такими же предпринимателями (кроме юриста/инхауса), как и блогер, то есть их деятельность направлена на извлечение прибыли – они просто торгуют своими услугами и ничем не отвечают перед тем, кому эти услуги оказывают, – какие бы договоры при этом ни заключались, то есть, не несут никакой ответственности. Напротив, адвокат является специальным субъектом права, независимым от государства, наделённым ответственностью и обязанностями, которому законодательно запрещено заниматься предпринимательской деятельностью: адвокат, оказывая юридическую помощь, в силу закона, обязан постоянно повышать свою квалификацию. Кроме того, существует понятие адвокатской тайны, которую не может обеспечить ни один из вышеперечисленных специалистов-консультантов. Почему это важно?

К сожалению, часты случаи, когда предприниматели, в том числе, вероятно, и блогеры, попадают в зависимость от своих юристов. Поскольку юристы не обязаны сохранять в секрете все, что им стало известно во время их работы (институт коммерческой тайны в нашей стране призрачен и не работает); юриста можно опросить и допросить по факту его работы, о нарушениях, которые ему известны. И получается, что юрист, работая с предпринимателем, может торговать информацией, которая стала ему известна, или, угрожать передать ее правоохранительным органам. В то время как адвокат обязан, в силу закона, сохранять адвокатскую тайну, то есть хранить в секрете и не допускать распространения любых сведений, связанных с оказанием юридической помощи.

Указанный режим адвокатской тайны бессрочен, не зависит от возможного возникновения конфликта с доверителем. При этом адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему или оказанием им юридической помощи; даже проведение следственных действий в жилых или служебных помещениях адвоката требует отдельного судебного решения, а полученные в ходе следствия сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей.

Должен ли я модерировать комментарии под своими постами, чтобы никто из моих подписчиков своими репликами не нарушал закон? Отвечаю ли я, как владелец блога, за их действия?

Блог адресован неопределённому числу лиц. Очевидно, что блогер повлиять на появление комментариев под конкретным постом не в состоянии. Но, только, если в самом блоге нет провокации, т. е. блогер не «подводит» посетителей к определённому выражению своего мнения и не способствует появлению комментариев определенного характера. Например, если автор в своем блоге публикует фото милых котиков или собачек, рассказывает о вязании, красоте, моде или путешествиях, и если под данными постами появляется комментарий, скажем, о превосходстве одной расы над другой или эмоционально негативном отношении к представителям сексуальных меньшинств, то очевидно, что блогер не несёт ответственности за появление такого комментария. Но также очевидно, что блогер будет нести ответственность за присутствие данного комментария в своём блоге.

Значит, необходимо удалять комментарии подобного типа после их появления (или обнаружения), так как блогеры обязаны соблюдать права, свободы и законные интересы физических и юридических лиц, в частности – честь и достоинство личности и деловую репутацию. А появление данной информации на ресурсе блогера является распространением, так как к этой информации получает доступ неограниченное число лиц. В этом состоит отличие предоставления информации, так как предоставляется информация ограниченному кругу лиц (п.8 и п.9 статьи 2 Федерального закона №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.03.2023)».

Кроме того, от блогера могут потребовать опровержения указанных им сведений, компенсировать моральный вред и возместить убытки. Предусмотрена ответственность за оскорбление и клевету. Причём, компенсация морального вреда может быть взыскана также в случаях распространения сведений, как соответствующих, так и не соответствующих действительности, которые не являются порочащими честь, достоинство и деловую репутацию, но распространение которых повлекло нарушение иных принадлежащих лицу личных неимущественных прав или нематериальных благ (например, личной или семейной тайны). Судебные решения на данный предмет существуют. Причем в одном из них прямо сказано: «При причинении вреда распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию гражданина, наличие морального вреда предполагается. В указанных случаях компенсация морального вреда взыскивается судом независимо от вины причинителя вреда». (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.11.2022 N 33 «О практике применения судами норм о компенсации морального вреда»).

Тогда какая конкретно юридически информация запрещена к распространению в Интернете?

В соответствии с законодательством Российской Федерации (ч. 6 ст. 10 Закона об информации) запрещено распространять информацию, если:

1. она направлена на пропаганду войны, разжигание национальной, расовой или религиозной ненависти и вражды;
2. за ее распространение предусмотрена уголовная или административная ответственность.

Так, например, административная ответственность предусмотрена, в частности:

• за оскорбление, совершенное публично, в том числе с использованием сети Интернет (ч. 2 ст. 5.61 КоАП РФ);
• незаконное распространение информации о несовершеннолетнем, пострадавшем в результате противоправных действий (бездействия), или нарушение предусмотренных федеральными законами требований к распространению такой информации, если эти действия (бездействие) не содержат уголовно наказуемого деяния (ч. 3 ст. 13.15 КоАП РФ);
• распространение информации, которая содержит предложения о розничной продаже дистанционным способом алкогольной продукции, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, и (или) этилового спирта, и (или) спиртосодержащей непищевой продукции, розничная продажа которой ограничена или запрещена (ч. 8 ст. 13.15 КоАП РФ);
• распространение заведомо недостоверной информации под видом достоверных сообщений об обстоятельствах, которые представляют угрозу жизни и безопасности граждан, и (или) о принимаемых мерах по обеспечению безопасности населения и территорий, приемах и способах защиты от указанных обстоятельств (ч. 10.1 ст. 13.15 КоАП РФ).

Уголовная ответственность предусмотрена, в частности, за распространение порнографических материалов или предметов среди несовершеннолетних (ч. 2 ст. 242 УК РФ). Необходимо обратить внимание, что в п. 1 ч. 5 ст. 15.1 Закона об информации также приведен подробный перечень запрещенной к распространению информации, при выявлении которой в сети Интернет уполномоченные госорганы вправе обращаться для включения страниц сайтов в соответствующий Единый реестр. Помимо этого, запрещается распространять материалы, производимые и (или) распространяемые иностранным агентом в связи с осуществлением им вида деятельности, установленного ст. 4 Закона об иностранном влиянии, а также информацию о таком виде деятельности без указания на то, что эти материалы (информация) произведены и (или) распространены иностранным агентом (ч. 7 ст. 10 Закона об информации, ч. 3 ст. 9 Закона об иностранном влиянии). Иностранные агенты включаются в реестр, предусмотренный ст. 5 этого Закона. Порядки ведения такого реестра и принятия решения об исключении физлиц из него утверждены Приказом Минюста России от 29.11.2022 N 307.

Какова налоговая ответственность за разные виды информации и рекламы?

Не имеет значения, какой вид рекламы применяет блогер для капитализации своей деятельности: прямую или нативную. Если говорить о налогах, то налоговая или фискальная ответственность возникает с момента получения денег (денежных средств). Даже если блогер размещает прямую рекламу: «Автомобили производителя А – отличные!» и даже, если блогер размещает ролики и будет их маркировать в соответствии с законом о рекламе, но не получает за это деньги, то налоговой (фискальной) ответственности у блогера при этом не возникает. Причем, у блогера, отдельно, может существовать ответственность за размещение рекламы перед производителем автомобилей «А», но это – другая история. Итак, ключевой вопрос: получал ли блогер деньги за распространение рекламы или нет? Если блогер получал деньги за рекламу (и даже, если он ее так и не распространил), то налоги он все равно должен заплатить. При этом спор об исполнении/неисполнении договора рекламы – а это спор с тем, кто платил, кто не платил, – в суде будет происходить долго и нудно. Но обязанность налога возникает, как только блогер получил деньги.

Случается то, что происходит почти всегда: обыватель умышленно или по незнанию переносит акцент вопроса, сдвигает предмет вопроса на второстепенные факторы и на самом деле не задаёт тот вопрос, ответ на который его интересует. Во всех проявлениях налоговой ответственности за нативную или прямую рекламу это однозначно: если блогер получил деньги, блогер обязан заплатить. ФНС будет доказывать необходимость оплаты налога через получение денег. Если блогер не получал деньги, то он ничего не обязан платить, какая бы это реклама ни была. А если блогер пытается получить деньги наличными, а факт рекламы спрятать за «собственным мнением», «нативом» (чтобы невозможно было доказать наличие рекламы), то это всего лишь неумелый способ оптимизации налоговой нагрузки. ФНС же будет доказывать именно факт получения денег. И здесь суть вопроса «чего бояться блогеры?» Если видно, что они распространяют рекламу, но поступления денег нет, то ключ к решению этого вопроса я давал ранее – необходима правильная организация всей деятельности.

Пока налоговая не смотрит в сторону блогера… Но у рекламы всегда виден ее заказчик-рекламодатель. Соответственно, достаточно прийти к производителю автомобилей «А» (из примера выше) и просто узнать, заказывали ли они у блогера Имярек рекламу и платили ли за нее деньги. И если производитель автомобилей «А» скажет: да, давали, платили наличными, то это «статья»; если да, давали, платили безналом – тоже статья. Если же производитель «А» ответит: нет, мы рекламу не заказывали, то и дела по уплате налогов НЕТ, даже, если это прямая реклама. Безусловно, существуют рекламные агентства и проч., но пройти по всей цепочке для ФНС не составит большого труда. Поэтому, еще раз подчеркну: нужно правильно выстроить весь бизнес-процесс, чтобы никогда, ни в каком элементе не нарушить законодательство.

Резюмирую. На вопрос блогера «Если мы будем брать деньги за рекламу безналом, и не открыто, не прямо рекламировать какой-либо товар, услугу или что-то ещё, мы сможем избежать уплаты налогов?» ответ – Нет, не сможете. А вот на вопрос «Можно ли законно и корректно оптимизировать процесс налогообложения?», ответ – Да.

Мы небольшая российская компания, занимаемся продуктами для здорового питания. Планируем запустить рекламу через блогеров. Как это все организовать с точки зрения бухгалтерии? Должны ли мы заключать какие-то договора с блогерами? Что нужно предусмотреть в таком договоре, как прописать взаимные обязательства?

Неважно какая Вы компания, неважно чем вы занимаетесь. Планируя рекламу через блогеров, Ваша компания, конечно, должна заключить с блогером договор. Как организация может выстраивать отношения с контрагентами без договоров?! Платить за рекламу наличными – значит осуществлять незаконную деятельность. Любое юридическое лицо (компания, фирма, организация) осуществляет выплаты на основании зафиксированных правоотношений (заключенного договора, контракта, соглашения…). Содержание договора может быть различным, так как существует понятие «свобода договора» (правда, иногда неправильно трактуемая неопытными юристами или предпринимателями с «большим жизненным и профессиональным опытом»). Видов договоров – огромное количество и здесь выбор зависит от предмета договорённости. Можно выходить и за устоявшиеся виды договора, но при этом четко представлять, как юридическое лицо обоснует фискальным органам кому и за что оно отдало деньги (не говоря уже о том, как организация спишет выплаченные суммы на затраты).

Что необходимо прописать в таком договоре, как зафиксировать взаимные обязательства? Любой договор вне зависимости от вида от ситуации – ИНДИВИДУАЛЕН. Там должно быть учтено и то, где физически располагается блогер, и где он осуществляет свою деятельность, на каком хостинге располагается его блог, где он получает деньги. И, пожалуйста, не используйте шаблоны договоров, скачанных из интернета! Алгоритм тут следующий: необходимо достичь договорённости, а затем прописать их юридически. Договорённости и их исполнение должны соответствовать действующему законодательству, максимально защищать вас.

Приведу пример. Что необходимо написать в договоре о продаже квартиры? Что вы её продаёте, а кто-то – покупает и сколько она стоит. Так и здесь: сколько стоит реклама? За какой объём рекламы? Когда блогер должен давать эту рекламу? В каком виде эта реклама должна существовать? Какая периодичность выходов рекламы? Какими эпитеты блогер должен употреблять? Планируется размещать готовую рекламу или блогер должен её сам разработать?  И, на практике, этот список условий договора бывает гораздо шире. Это – вопрос культуры договора.

Но заключить договор – это далеко не все, необходимо еще и следить за его исполнением, как со стороны рекламодателя, так и блогера. Но самая большая проблема, с которой сталкиваются наши клиенты, заключается в том, что они либо не могут трансформировать физически осуществленные договоренности в юридические понятия, либо делают это не квалифицированно (ленятся и избегают подробного прописывания детализированных взаимных обязательств). Недостаточная детализация ведет к неприятным сюрпризам, когда вдруг выяснится, что два лица, на словах договорившись о чём-то и даже перенеся это на бумагу, но не раскрыв при этом содержание, не пытаясь никого обмануть, – вкладывали каждый в толкование того или иного понятия (договоренности) свой собственный смысл. Это источник конфликта. Отсюда – главный совет: не бойтесь детализации! Второй совет: продумайте и пропишите условия, что будет происходить в том или ином случае: что будет, если какое-то действие исполнено, и что будет – в случае его неисполнения (как при построении компьютерного алгоритма ДА / НЕТ. Поэтому лучше – обратиться к профессионалу: он опишет договоренности юридическим языком и установит причинно-следственные связи за действия и бездействие сторон.

Занимаюсь блогингом уже три года, никогда не было вопросов ни ко мне, ни к моим клиентам. Всегда честно платил налоги. Тем не менее, сейчас и я, и один из контрагентов находимся в процессе судебного разбирательства. В частности, возникли претензии, связанные с неуплатой по продвижению конкретного товара. Но записи в блогах были моим частным мнением, а не рекламой. И вознаграждения я за это не получал. Сегодня, оказавшись в такой ситуацией и взаимодействуя с правоохранительными органами, на какую реальную помощь я могу рассчитывать, к кому обращаться?

Из этого вопроса сложно выделить все обстоятельства конкретного дела (возможно, вопрос сформулирован не полно и не совсем корректно). Тем не менее, представляется следующее. Если блогер высказывал свое мнение, а это была не реклама и, самое главное, вознаграждение он не получал, то в чём предмет судебного спора и разбирательства? (комментарий по этому поводу был дан выше) Кто подал в суд? Контрагент? Государство? Просто лицо (физическое, юридическое, ИП), которое прочитало и оскорбилось? Пришел один из контрагентов, интересы которого вошли в противоречие с интересами другого контрагента? Например: была договоренность с одним контрагентом о продвижение его товара X, с обязательством не продвигать никаких иных товаров из этой категории. А блогер нарушил эту договоренность и высказался о похожем товаре Y, нацеленном в ту же нишу. Компания, заказавшая продвижение товара X, обратилась к блогеру с претензией, а блогер отвечает: «Это не реклама и не продвижение, это моё личное мнение, просто люблю товар Y, и я за это денег не получал». Но как была оформлена эта договорённость (если она существовала)? Письменно или устно? В какой форме: договора или чего-либо иного? Ситуация по описанию непонятная, а вот чтобы получить «реальную помощь» в конкретном деле необходимо, не откладывая, обращаться к адвокату.

* Короткая справка: контрагентами называются лица, с которыми заключены гражданско-правовые договоры. Единого определения контрагента в действующем законодательстве не содержится. Однако расшифровку термина можно найти в различных нормативно-правовых актах. Особый интерес может представлять Письмо ФНС № БВ-4-7/3060@ от 10 марта 2021 года: «Контрагент — это обязанное лицо по договору». Под термином же «клиент», в общем случае, понимается непрофессиональный участник рынка, который покупает услуги у профессионального участника рынка.

Необходимо ли маркировать рекламу в Телеграм? Это вообще реклама?

У Федеральной антимонопольной службы существует по данному вопросу официальная позиция: «В связи с публикациями в СМИ ведомство поясняет, что реклама в «Telegram» не требует маркировки в том случае, когда ресурс используется в качестве «мессенджера», для обмена конкретными пользователями сообщениями.

В случае если «Telegram» используется для донесения информации широкому кругу пользователей посредством предлагаемых сервисных возможностей (через Telegram-каналы), то такая реклама подпадает под действие Закона о рекламе и требует маркировки.» (ст. 18.1 Закона о рекламе)

Можете ли, все-таки, объяснить, что я должен делать, чтобы соответствовать требованиям нового закона о маркировке рекламы? Что мне реально грозит, если я сделаю что-то не по правилам? Какова здесь роль площадки, рекламодателя, оператора рекламных данных? Кто здесь несет основную ответственность?

По закону к рекламе относят любую информацию, которая соответствует трём критериям:

1. распространяется для того, чтобы привлечь внимание к рекламируемому объекту;
2. направляется неопределённому кругу лиц;
3. передаётся любыми способами и в любой форме.

Ответственность будет вводиться с 1 сентября 2023 года. Она следующая:
Неисполнение рекламодателем, рекламораспространителем, оператором рекламной системы обязанности по предоставлению информации или обязанности по обеспечению предоставления информации о распространенной в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» рекламе в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору в сфере средств массовой информации, массовых коммуникаций, информационных технологий и связи, в соответствии с законодательством о рекламе, либо нарушение установленных сроков исполнения таких обязанностей, либо предоставление в указанный орган при исполнении таких обязанностей неполной, недостоверной, неактуальной информации — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от десяти тысяч до тридцати тысяч рублей; на должностных лиц — от тридцати тысяч до ста тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей. Распространение рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» без присвоенного оператором рекламных данных соответствующей рекламе идентификатора рекламы либо нарушение требований к его размещению при распространении рекламы в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» — влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от тридцати тысяч до ста тысяч рублей; на должностных лиц — от ста тысяч до двухсот тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Необходимо ли маркировать как рекламу рекламные материалы, размещаемые на собственном Интернет-ресурсе и как быть с пресс-релизами?

Позиция Роскомнадзора, как органа, ответственного за ведение учета, хранение и обработку информации о рекламе, направленной на привлечение внимания потребителей рекламы, находящихся на территории Российской Федерации, распространенной в сети Интернет, в том числе сведений о рекламодателях и рекламораспространителях такой рекламы, операторах рекламных систем, заключается в следующем:

В случае если информация, размещенная в сети «Интернет», соответствует критериям рекламы, установленным Законом о рекламе, то данная информация может подпадать под нормативное правовое регулирование статьи 18.1 Закона о рекламе.

Таким образом, если на собственном Интернет-ресурсе организации размещаются собственные рекламные материалы, то такие рекламные материалы подлежат маркировке, а информация о рекламе должна направляться в Роскомнадзор.

Квалификация же пресс-релиза в качестве рекламы зависит от его содержания, в частности от того, содержит ли он информацию, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Если пресс-релизы имеют рекламный характер, то учет информации о них осуществляется в общем порядке вне зависимости от того, распространяются ли такие материалы на возмездной или безвозмездной основе.

Оценка информации на предмет ее отнесения к рекламе, либо к информации, не являющейся рекламой, осуществляется ФАС России в каждом конкретном случае, исходя из содержания такой информации и всех обстоятельств ее размещения.

Но следует отметить, что по некоторым деталям маркировки рекламы информация на данный момент отсутствует.